التحايل على الربا في التمويل الإسلامي

محل التعاقد، ويستند إلى المساحة التفسيرية التي أعطيت للقاضي لفهم

نص القانون ومقصده، وتوجه يستحضر العنصر المعنوي القائم على وجود

6

قصد التحايل واختلفوا حول المسوغ القانوني لإبطال التحيل فذهبوا مذهبين؛ منهم من يرى استقلال التحيّل بنظرية مستقلة، وآخرون يرون الاكتفاء بنظرية السبب وتوسيعها لتشمل البواعث).

(2)

(1)

والمستندون إلى نظرية السبب يرون أن المسوغ القانوني لإبطال العمل التدليسي هو عدم مشروعية سببه، بأن يكون مخالفا للقانون أو النظام العام أو الأخلاق، فكان السبب هو النية التدليسية والتي هي العنصر المعنوي في التحيّل، ولكن لم يكن ممكنا اعتماد هذه النظرية إلا بعد تطويرها، ففي النظرية التقليدية كان هنالك تفريق بين الباعث والسبب، بحيث اعتبر السبب هو الدافع المباشر للعاقد، والذي يمثل الحماية للفرد المتعاقد وإبطال كل عقد قائم على الغلط والإكراه، أما في النظرية الحديثة فأُدخل الباعث ضمن الأسباب، والهدف هو الحماية الاجتماعية وإبطال كل عقد يمس الآداب العامة (3).

بيد صعب الشفا انا

المقال البعيد كامنة

النظرية لعنصر الله يبدا

ديب، الحيل في القانون المدني، ص 318 - 325. نام والتحق الدعم

(1) ديب، ا

(2)

إن تحديد مفهوم مصطلح "النظام العام من الأمور التي ثار حولها جدل القانونيين، وربما استعصت على التحديد، ولعل أقرب تعريف له: "مجموعة المصالح والأسس التي يقوم عليها كيان الجماعة؛ سياسية أو اقتصادية أو اجتماعية أو أدبية. ينظر: عوض الزعبي، المدخل إلى علم. ولعل هذا المفهوم أكثر ضبطا في الشريعة الإسلامية خاصة مع تطور علم المقاصد الذي رسم حدود المقاصد العامة للتشريع الإسلامي. يندا زوم لها كي دايما بيه

القانون، ص

(4)

122

حمودي، نظرية الباعث، ص 113.

درية لقا راه اولسنا، ليمه.

35