الجزء السادس

في العقوبات والتهم وأحكام التهم في الحبس والقيد التعزير بالضرب على الرجلين

مسألة (1):

مع

59

فيما اتفق عليه بنو مصعب (2) من إيقاع الضرب للتأديب والتعزير على الرجلين ومخالفتهم لآثار السلف الموجودة معكم من وجوب كونه على المقعدتين أو الكتفين وتداول هذا عملاً بين فقهائهم وأسلافهم من أهل مصعب وجربة (3) مخالفته لآثار الأقدمين وأردت ما عندنا في ذلك فنقول: أما أصحابنا المشارقة فلم نجد في جواز هذا معهم أثراً به يهتدى ولا عملاً به يقتدى وإنما قالوا في المقعدة فخصوا به العبيد في أظهر قولهم السديد تنزيهاً للأحرار عن الضرب على الأدبار وإنما الظهر هو موضع التعزير في الحر والكتفان هما بعض من كله في هذا الشأن فهو أعم من قولكم على الكتفين في البيان إلا أنها في الأصل فيما عندي أنها مسألة اجتهاد و محل رأي ونزاع فلا يجوز أن يقضى فيها بحكم الإجماع.

مصعب

وإن عمل الفقهاء ونحارير العلماء وأهل العدل والفضلاء من أهل وجربة إذا ثبت عن الأكابر عملاً تبع الأوائل فيه الأواخر فإنه ليجوز أن يعد رأياً في سداده فلا أقوى على الحكم بفساده ولا يجب فيما ظهر لي إنكاره بعد ما استقرت عن سلفهم آثاره فإن نفس الأعمال من الفقهاء أثر (4) يقتدى به كالأقوال.

وربما كان العمل أقوى للمتبع دليلاً وأظهر حجة وأقوم قيلا ما لم يصح

(1) لم يرد السؤال في جميع نسخ التمهيد وقد اكتفى المرتب رحمه الله بإيراد الجواب فقط. (2) بنو مصعب هم أهل ميزاب إباضية الجزائر وميزاب وادي يضم قرى عدة وهي القرارة وغرداية والعطف ووارجلان وبريان وبني يزجن موطن العلامة الكبير قطب الأئمة رحمه الله وبنورة. (3) جربة جزيرة تونسية في خليج قابس بولاية مدنين مساحتها 514 كلم وهي من أوطان الاباضية في بلاد المغرب. (4) في النسختين: أ، ب: أثرا.