قاعدة الربح بالضمان

قاعدة " الرخ بالضمان"، دراسة تأصيلية تطبيقية

مضمونة، ويقال لِلعَقدِ الذِي يَحصل بِهِ ذلكَ، وَيُسمى الملتَزِمُ لِذَلِكَ ضَامِنَا وَضَمِينًا وَحَمِيلًا وَزَعِيمًا

(1)

وَكَافِلًا وَكَفِيلًا وَصَبِيرًا وَقَبِيلا" (1).

وعرفه الحنابلة بأنه: "ضمُّ ذمَّة الضامن إلى ذمَّة المضمون عنه في التزام الحق فيثبت في ذمتهما

جميعا، ولصاحب الحق مطالبة من شاء منهما (2).

وعرفه الزيدية بأنه: " تقرير الدين في ذمة الضامن حتى يصير مطالبا الأصل " (3). أما الحنفية فيطلقون على ذلكم العقد مصطلح الكفالة)، والإباضية يستخدمون الكفالة أو الحمالة). ولا ريب أن المعنى اللغوي ظاهر في هذا الاستعمال، فالكفيل حوت ذمته ذمة المكفول عنه، فأصبحت ذمة المكفول عنه في حصن الكفيل في الأمر المكفول فيه.

-

المعنى العام:

الغرامة والتعويض: أي التعويض المالي عن الإضرار بالآخرين أي رد مثل الهالك إن كان مثليًّا

أو قيمته إن كان قيميًّا (6).

وعرفته مجلة الأحكام العدلية في المادة (416) بأنه: "إعطاء مثل الشّيء إن كان وقيمته إن كان من القيميات (Y) .

من

المثليات

وقد استعمل "الضمان" بهذا المعنى العام جمهور العلماء، وحتى الذين استخدموه بالمعنى

الخاص"

(8)

1) محمد بن محمد الخطيب الشربيني (ت 977 هـ)، مغني المحتاج إلى معرفة ألفاظ المحتاج، تحقيق: علي محمد معوض، عادل أحمد عبد الموجود، نشر دار الكتب العلمية، بيروت، لبنان، ط 1 - 1415 هـ / 1995 م، ج 2 ص 198.

(2) عبد الله بن أحمد بن قدامة (ت 620 هـ)، للمغني، تحقيق: عبد الله بن عبد المحسن التركي، عبد الفتاح محمد الحلو، نشر دار عالم الكتب للطباعة والنشر والتوزيع، الرياض للمملكة العربية السعودية، ط - 1427 هـ / 2005 م، ج 5 / ص 80.

(3) أحمد بن يحيى للمرتضى (ت 840 هـ)، البحر الزخار الجامع لمذاهب علماء الأمصار، نشر دار الكتاب الإسلامي، دط، ج 5 / ص 75. (4) محمد بن أحمد بن أبي سهل السرخسي (ت 483 هـ)، المبسوط،، دار المعرفة، بيروت، ط 3 - 1398 هـ - 1978 م، ج 19 ص 177. ه اطفيش، شرح النيل، ج 9/ص 412.

(1) أحمد بن محمد مكي الحسيني الحموي الحنفي (ت) 1098 هـ)، غمز عيون البصائر شرح كتاب الأشباه والنظائر لابن نجيم)، دار الكتب العلمية، لبنان، بيروت، ط 1405/ 1 هـ - 1985 م، ج 2 ص 210. 7) مجلة الأحكام العدلية، لجنة مكونة من عدة علماء وفقهاء في الخلافة العثمانية، نشر نور محمد کارخانه تجارت کتب، آرام باغ، كراتشي، ص 80. محمد خالد الأتاسي، شرح المجلة. (طبع على نفقة أولاده، مطبعة حمص، 1349 هـ)، مادة: 416، 477/ 2. (8) انظر: السيوطي، الأشباه والنظائر، ص 360.