أحكام الانتفاع بالعارية في الفقه الإسلامي

-?

العارية مأخوذة من العريَّة وهي العطية104، قال في المبسوط والعرية العطية في الثمار بالتمليك من غير عوض، والعارية في المنفعة كذلك؛ ولهذا اختصت بما يمكن الانتفاع بها مع بقاء عينها أو ما يجوز تمليك منافعها بالعوض بعقد الإجارة 100.

ويمكننا أن نناقش هذا الاستدلال بأن العارية ليست مأخوذة من العرية التي بمعنى العطية، إذ يحتمل أنها مأخوذة من مواد أُخَر غير العارية، سبق أن ذكرناها في الفصل التمهيدي، على أن الكمال بن الهمام106 وهو من الحنفية أنفسهم رد على هذا الاستدلال فقال:

هي

هي

" فيه بحث من وجهين: أحدهما أن للخصم أن يمنع كون العارية من العرية التي العطية، ويقول بل العار كما ذكر في الصحاح، أو من العارة كما ذكر في المغرب، أو من التعاور كما ذكر في المبسوط،

من

وعلى هذه الوجوه المروية عن ثقات الأئمة لا يثبت إنباء لفظ العارية عن التمليك.

وثانيهما أن للخصم أن يقول: انعقاد العارية بلفظ التمليك لا يدل على كونها بمعنى التمليك دون الإباحة لجواز أن يكون لفظ التمليك هناك مستعارا لمعنى الإباحة لعلاقة لزوم الإباحة للتمليك كما قلتم في الجواب عن انعقادها بلفظة الإباحة: إن لفظة الإباحة استعيرت للتمليك

?????

ونحن نوافق الكمال بن الهمام في وجهه الأول والدليل إذا طرقه الاحتمال سقط به الاستدلال، ولكننا لا نوافقه في الوجه الثاني، فهناك فرق بين الصورتين، فلو سلمنا أنه مأخوذ من العرية لا يمكننا حمل اللفظ على الاستعارة - الاستعارة البلاغية، فالأصل في الألفاظ الشرعية حملها على حقيقتها، بخلاف الإباحة في الصورة الثانية، فهي لفظة غير لفظة العقد فالأصل أن تُحمل على معنى العقد لا أن يُحمل العقد على معناها.

104

يُنظر: المرغيناني، علي بن أبي بكر بن عبد الجليل (ت 593هـ)، الهداية في شرح بداية المبتدي، دار إحياء التراث العربي، بيروت، دط، دم، ج?، ص???، البلدحي، عبد الله بن محمود بن مودود (ت683هـ)، الاختيار لتعليل المختار، مطبعة الحلبي، القاهرة، دط، (1356هـ / 1973م)، ج?، ص 55 السرخسي، المبسوط، ج??، ص???.

105

1.7

هو محمد بن عبد الواحد بن عبد الحميد بن مسعود السيواسي لقبه كمال الدين وهو معروف بابن الهمام، (??? - - 861 هـ = 1388 - 1457م)، فقيه حنفي، عارف بأصول الديانات والتفسير والفرائض والفقه والحساب واللغة والمنطق، من مؤلفات كتاب "فتح القدير" شرح فيه هداية المرغيناني في الفقه، وله كتاب "التحرير" في أصول الفقه. يُنظر: الزركلي، الأعلام، ج 6، ص 255. ابن الهمام، محمد بن عبد الواحد السيواسي (ت 861هـ)، فتح القدير دار الفكر، بيروت، دط، دت، ج?، ص4.

???

??