توثيق الأعيان الوقفية

الفصل الثاني: سندات توثيق الأعيان الوقفية المبحث الثاني

السندات العرفية لتوثيق الأعيان الوقفية

المحررات التي يقوم الأشخاص بتحريرها فيما بينهم دون تدخل الموظف العمومي، ويكون

الغرض منها إثبات تصرفات قانونية، مثل: البيع الإيجار الدين، والمعاملات المختلفة. . (1).

فتح المقنن الجزائري مجال طرق إثبات الأملاك الوقفية بكافة الوسائل الممكنة، انطلاقا من الإشهاد، وهذا لخيرية هذا التصرف، وبسبب ما تعرض له الوقف من مساس وضياع لأهم وسائل إثباته الرسمية عبر التاريخ (2)، ولكثرة الأوقاف المتعارف عليها لدى المجتمع (مع غياب الإثباتات سوى شهادة الشهود، ولحماية واسترداد هذا الصنف من الأملاك، أرسى المقنن قاعدة حرية الإثبات، فنص بموجب المادة: 35 من قانون الأوقاف على أنّه يثبت الوقف بجميع طرق الإثبات الشرعية والقانونية … ».

يفرق فقهاء القانون بين التصرف والسند المثبت له، فقد يكون التصرف صحيحا في حدّ ذاته، رغم أنّ الورقة باطلة، كما أنه قد يكون التصرف باطلا والسند صحيح ظاهريا، إن مبدأ الإثبات بالكتابة، أو قاعدة الدليل المهيّأ (la preuve préconstituée ليست خرقا لمبدأ الرضائية في العقود التي لا تزال هي الأساس في التعامل (4).

المطلب الأول: الإشهاد:

الفرع الأول: تعريف الإشهاد:

لغة: تطلق على معان كثيرة منها الحلف الحضور، والإدراك.

اصطلاحا: هو الإخبار والبيان عن القول النادر عن علم حاصل بالمشاهدة.

أما الإشهاد شرعا هو ما يصدر عن شخص إمّا تصرف أو إقرار أو عقد أو التزام، بطلب من الغير بأن يشهد عليه.

والمعنى الاصطلاحي عند التقاضي وفي حالة نزاع هو: إخبار مجلس القضاء عما وقع تحت سمع شخص وبعده، مما يترتب عليه أثر في الشرع أو القانون أو إخبار الإنسان في مجلس القضاء بحق على غير لغيره (5).

والمراد بالإشهادات هو ما حصل أمام المحاكم الشرعية سابقا بصفة رسمية، أو أمام الموظف المختص بسماع الإشهادات وتسجيلها، وغالبا ما تكون متبوعة بشاهدي عدل، وتنحصر

1 - يحي بكوش، أدلة الإثبات .. ، ص: 91.

2 - الاحتلال الفرنسي مدة 132 سنة الذي صادر أغلب الأوقاف، وبعد الاستقلال تبنّة الدولة الجزائرية النظام الاشتراكي

3

-

الذي أُمّم الأوقاف.

دراسة تاريخية تثبت أن حوالي ثلثي العاصمة الجزائرية عبارة عن أملاك وقفية، إبان دخول الاستعمار الفرنسي.

انظر: نصر الدين سعيدوني، يحي بكوش، أدلة الإثبات .. ، ص: 90. يوسف دلانده الوجيز في شهادة الشهود، ص: 49.